Znak Sprawy: ZP/220/36/22                            
Dotyczy: dostawy soczewek wewnątrzgałkowych oraz materiałów wiskoelastycznych na potrzeby  II Kliniki Okulistyki SPSK-2.
WYJAŚNIENIE NR 3

Wykonawca nr 6
Pytanie 1, dotyczy zadania 3:
Czy zamawiający dopuści pracę kliniczną na soczewkę o identycznej budowie i materiale jak soczewka oferowana różniącą się jedynie obecnością filtra światła niebieskiego, który to filtr nie ma wpływu na wynik częstości występowania PCO.
Odpowiedź: Zamawiający wyraża zgodę.
Pytania do projektu umowy:
Czy Zamawiający zgodzi się na przyjęcie §1 ust. 3 projektu umowy w następującym brzmieniu: 
„Ilości wyrobów podane w formularzu cen jednostkowych mają charakter orientacyjny i Zamawiający ma prawo zamówić ich mniejsze ilości, z tym, że nie mniej niż 80% wartości umowy/zadania – i w tym zakresie Wykonawcy przysługuje roszczenie o realizację umowy.” ?
Uzasadnienie:
Zagwarantowanie Wykonawcy realizacji umowy na poziomie niższym niż 80% uniemożliwia mu racjonalne skalkulowanie oferty i należytą ocenę ryzyka, co jest niekorzystne dla każdej ze stron. Co więcej, w ww. zakresie Wykonawcy powinno służyć roszczenie o realizację umowy, bowiem w innym przypadku ochrona interesów Wykonawcy byłaby w zasadzie jedynie iluzoryczna. 
Odpowiedź: Zamawiający wyraża zgodę.

Czy Zamawiający zgodzi się na przyjęcie §4 ust. 4-5 i ust. 9 projektu umowy w następującym brzmieniu: 
„4. Wykonawca zobowiązany jest rozpatrzyć reklamację w terminie nie dłuższym niż 3 dni robocze, licząc odpowiednio od dnia otrzymania reklamacji ilościowej bądź od dnia otrzymania reklamacji oraz dostarczenia Wykonawcy reklamowanego towaru – w przypadku reklamacji jakościowej.
5. W przypadku, gdy Zamawiający nie otrzyma faksu lub e-maila zawierającego informację o sposobie załatwienia reklamacji do godz. 24:00 ostatniego dnia terminu określonego w ust. 4 powyżej, uznaje się, że reklamacja została uwzględniona.
(…).
9. W przypadku niedostarczenia wyrobu wolnego od wad w terminie określonym w ust. 6, Zamawiający ma prawo odstąpić od umowy w części dotyczącej niezrealizowanej części umowy w zakresie asortymentu, którego dotyczyła reklamacja – po uprzednim wezwaniu Wykonawcy do zrealizowania zaległego obowiązku i po bezskutecznym upływie wyznaczonego w tym celu dodatkowo terminu.” ?
Uzasadnienie:
Wykonawca nie ma możliwości rozpatrzenia reklamacji jakościowej bez naocznego zbadania reklamowanego towaru, wobec czego termin na jej załatwienie powinien rozpoczynać bieg od momentu otrzymania przez Wykonawcę ww. produktów. Ponadto, odstąpienie od umowy w zakresie wadliwych towarów winno następować dopiero po wezwaniu Wykonawcy do zrealizowania zaległej dostawy – tak, by Wykonawca miał szansę usunąć powstałe nieprawidłowości. 
Odpowiedź: Zamawiający nie wyraża zgody na wprowadzenie proponowanej zmiany.

Czy Zamawiający zgodzi się na dodanie w §5 ust. 7 projektu umowy kolejnego zdania w następującym brzmieniu: 
„Strony postanawiają, że dostarczenie wyrobów o lepszej jakości od wyrobów stanowiących przedmiot umowy jest prawem, a nie obowiązkiem Wykonawcy.” ?
Uzasadnienie:
Zamawiający nie może żądać od Wykonawcy dostarczenia towarów o lepszej jakości, niż towary stanowiące przedmiot umowy zawartej z Wykonawcą – to bowiem ten towar stanowi przedmiot zamówienia, za którego określenie odpowiedzialny jest Zamawiający. 
Odpowiedź: Zamawiający w przypadku braku produktu objętego umową przetargową wymaga dostarczenia zamiennika o jakości i parametrach nie gorszych niż produkt objęty umową.

Czy Zamawiający wyrazi zgodę na zmianę treści §7 ust. 1 projektu umowy w zakresie zawartej tam odesłania do §13 ust. 1 umowy – poprzez wskazanie na §6 ust. 1 umowy? 
Uzasadnienie:
Wysokość wynagrodzenia, do którego odnosi się ww. odesłanie, jest uregulowane w §6 ust. 1 umowy a nie w jej §13 ust. 1, wobec czego Wykonawca prosi o korektę j.w.
Odpowiedź: Zamawiający przyznaje, że w § 7 ust. 1 nastąpiło przywołanie niewłaściwego paragrafu umowy. Mając na uwadze powyższe § 7 ust. 1 otrzymuje nowe brzmienie:
§ 7
1.	W przypadku zmiany w trakcie realizacji umowy:
a)	stawki podatku akcyzowego,
b)	wysokości minimalnego wynagrodzenia za pracę albo wysokości minimalnej stawki godzinowej, ustalonych na podstawie ustawy z dnia 10 października 2002 r. o minimalnym wynagrodzeniu za pracę (Dz.U.2018.2177 z dnia 2018.11.09),  
c)	zasad podlegania ubezpieczeniom społecznym lub ubezpieczeniu zdrowotnemu lub wysokości składki na ubezpieczenie społeczne lub zdrowotne,
d)	zasad gromadzenia i wysokości wpłat do pracowniczych planów kapitałowych, o których mowa w ustawie z dnia 4 października 2018 r. o pracowniczych planach kapitałowych (Dz.U.2018.2215 oraz DZ.U.2019.1074 i 1572),
każda ze stron umowy może wystąpić z wnioskiem o przeprowadzenie negocjacji dotyczących wysokości wynagrodzenia, o którym mowa w § 6 ust. 1 umowy – jeżeli zmiany te będą miały wpływ na koszty wykonania przedmiotu umowy.

Czy Zamawiający zgodzi się na przyjęcie §10 ust. 1-2 projektu umowy w następującym brzmieniu: 
„1. W razie zwłoki Wykonawcy w realizacji zamówienia w terminie określonym w §3 ust. 1 umowy, Zamawiający ma prawo dokonać zakupu zastępczego wyrobów i obciążyć Wykonawcę kwotą odpowiadającą wysokości szkody poniesionej z tego tytułu – po uprzednim pisemnym wezwaniu Wykonawcy do realizacji zaległej dostawy i po bezskutecznym upływie wyznaczonego dodatkowo w tym celu terminu, zachowując prawo do naliczenia kar umownych określonych w §11 ust. 1 lit. b) za okres zwłoki, liczony do dnia dokonania zakupu zastępczego.
2. Zamawiający zastrzega sobie prawo rozwiązania umowy z zachowaniem okresu wypowiedzenia wynoszącego nie mniej niż 30 dni kalendarzowych w przypadku nienależytego realizowania umowy przez Wykonawcę, tj. a w szczególności w przypadku co najmniej trzykrotnego dostarczenia wyrobów ze zwłoką bądź co najmniej trzykrotnego dostarczenia wyrobów posiadających wady jakościowe, brak oznakowania, brak instrukcji i etykiet, niewłaściwe opakowanie -  z wyłącznej winy Wykonawcy.” ?
Uzasadnienie: 
Wykonawca nie powinien ponosić odpowiedzialności za okoliczności, na które nie ma wpływu, wobec czego prosi o jej ograniczenie. Co więcej, w ocenie Wykonawcy prawo dokonania zakupu zastępczego winno aktualizować się dopiero po pisemnym wezwaniu Wykonawcy do realizacji zaległej dostawy – tak, by Wykonawca miał możliwość usunąć powstałe uchybienia. Brak jest także podstaw do tego, by Zamawiający naliczał kary umowne za zwłokę w przypadku realizacji dostawy zastępczej – gdyż umowa przewiduje po stronie Wykonawcy obowiązek naprawienia wynikłej z tego powodu szkody. 
Odpowiedź: Zamawiający nie wyraża zgody na wprowadzenie proponowanej zmiany.

Czy Zamawiający zgodzi się na przyjęcie §11 ust. 1 i 5 projektu umowy w następującym brzmieniu: 
„1. W razie niewykonania lub nienależytego wykonania przedmiotu umowy Wykonawca zobowiązany jest zapłacić Zamawiającemu kary umowne:
a)	w wysokości 10% wartości netto niezrealizowanej części umowy, określonej w § 6 ust. 1 w przypadku odstąpienia przez Zamawiającego od umowy, bądź rozwiązania przez Zamawiającego umowy w drodze wypowiedzenia z przyczyn leżących po stronie Wykonawcy; 
b)	w wysokości 0,5% wartości netto zamówionej bądź reklamowanej partii wyrobów za każdy dzień zwłoki w ich dostarczeniu – z tym, że nie mniej niż 50 zł dziennie za każdy dzień – jednak łącznie nie więcej niż 10% tej wartości;
c)	w wysokości 100 zł za każdy dzień zwłoki w dostarczeniu dokumentów, o których mowa w §2 ust. 2 – jednak nie więcej niż 2.000,00 zł.
(…).
5. Łączna maksymalna wysokość kar umownych, których mogą dochodzić strony wynosi 20% wartości umowy netto.” ?
Uzasadnienie:
- Wykonawca prosi o naliczanie kar umownych od wartości netto a nie brutto, bowiem to wartość netto jest dla niego realną korzyścią, zaś kwota podatku VAT jest daniną publiczną, której Wykonawca jest tylko płatnikiem. Ponadto, Wykonawca prosi też o wprowadzenie limitów dla każdego rodzaju kar, w celu uniknięcia ich rażącego wygórowania, co mogłoby prowadzić do sporu stron na ww. tle. 
- W przypadku rozwiązania umowy bądź odstąpienia od niej kara umowna powinna być naliczana od wartości tej części umowy, która nie została zrealizowana, a nie od jej pełnej wartości. W przeciwnym bowiem wypadku kara miałaby taką samą wysokość niezależnie od tego, w jakim zakresie Wykonawca prawidłowo wykonał umowę przed rozwiązaniem/odstąpieniem, co byłoby niesprawiedliwe. 
Odpowiedź: Zamawiający nie wyraża zgody na wprowadzenie zmian w zapisach dotyczących kar umownych.

Czy Zamawiający zgodzi się na wykreślenie w §14 ust. 2 lit. b) i h) projektu umowy? 
Uzasadnienie:
Zamawiający nie może oczekiwać od Wykonawcy dostarczania towaru po cenie niższej niż cena określona w umowie, towarów o wyższych niż określone w umowie parametrach ani żadnych innych – bliżej nieokreślonych – zmian treści umowy mających zapewnić korzyść Zamawiającemu. 
Odpowiedź: Zamawiający pragnie wyjaśnić, że to są hipotetyczne zapisy umowy pozwalające na jej zmianę  w przypadku zaistnienia przesłanek w nich zawartych. Ewentualna zmiana umowy nastąpi w drodze aneksu , do podpisania którego niezbędna będzie konsensualna zgoda Stron umowy.

Wykonawca zwraca się z prośbą o wskazanie, czy treść §16 umowy ma dotyczyć odstąpienia od umowy czy jej rozwiązania – i o dokonanie stosownej korekty w tym zakresie. 
Uzasadnienie:
Odstąpienie od umowy ma ten skutek, że umowa traktowana jest tak, jakby nigdy nie została zawarta (wywołuje skutek z mocą wsteczną), zaś rozwiązanie od umowy wywołuje skutki jedynie na przyszłość. W celu uniknięcia wątpliwości interpretacyjnych, Wykonawca prosi o doprecyzowanie. 
Odpowiedź: Zamawiający ma na uwadze rozwiązanie umowy, zatem dla uniknięcia wątpliwości interpretacyjnych § 15 i § 16 otrzymuje nowe brzmienie:

ROZWIĄZANIE  UMOWY
§ 15
1.	Zamawiający może rozwiązać umowę:
1)	w terminie 30 dni od dnia powzięcia wiadomości o zaistnieniu istotnej zmiany okoliczności powodującej, że wykonanie umowy nie leży w interesie publicznym, czego nie można było przewidzieć w chwili zawarcia umowy, lub dalsze wykonywanie umowy może zagrozić podstawowemu interesowi bezpieczeństwa państwa lub bezpieczeństwu publicznemu;
2)	jeżeli zachodzi co najmniej jedna z następujących okoliczności:
a)  dokonano zmiany umowy z naruszeniem art. 454 i art. 455,
b)	wykonawca w chwili zawarcia umowy podlegał wykluczeniu na podstawie art. 108,
c)	Trybunał Sprawiedliwości Unii Europejskiej stwierdził, w ramach procedury przewidzianej w art. 258 Traktatu o funkcjonowaniu Unii Europejskiej, że Rzeczpospolita Polska uchybiła zobowiązaniom, które ciążą na niej na mocy Traktatów, dyrektywy 2014/24/UE, dyrektywy 2014/25/UE i dyrektywy 2009/81/WE, z uwagi na to, że zamawiający udzielił zamówienia z naruszeniem prawa Unii Europejskiej.
2.	W przypadku, o którym mowa w ust. 1 pkt 2 lit. a), zamawiający rozwiązuje umowę w części, której zmiana dotyczy.
3.	W przypadkach, o których mowa w ust. 1, wykonawca może żądać wyłącznie wynagrodzenia należnego z tytułu wykonania części umowy.
4.	Niniejszy przepis nie wyłącza prawa Zamawiającego do odstąpienia od umowy na podstawie przepisów prawa powszechnie obowiązującego.
§ 16
Strony zgodnie ustalają, że rozwiązanie umowy przez jedną ze stron wywiera skutek na przyszłość, w dniu wskazanym przez stronę rozwiązującą umowę, jednakże nie wcześniej niż w dniu otrzymania oświadczenia o rozwiązaniu umowy przez drugą stronę, nie naruszając stosunku prawnego łączącego strony  na podstawie umowy w zakresie już wykonanego przedmiotu umowy.

Czy Zamawiający zgodzi się na dodanie do projektu umowy kolejnego paragrafu w następującym brzmieniu: 
„1. Dopuszcza się zmianę postanowień umowy w przypadku wystąpienia niemożliwych do przewidzenia w momencie zawierania umowy okoliczności będących następstwem  wystąpienia epidemii wirusa SARS-CoV-2, wywołującego chorobę COVID-19, bądź innej epidemii. Strony zgodnie postanawiają, że Wykonawca nie ponosi odpowiedzialności za niewykonanie lub nienależyte wykonanie umowy będące wynikiem epidemii koronawirusa SARS-CoV-2, wywołującego chorobę Covid-19, bądź innej epidemii, pod warunkiem, że bez zbędnej zwłoki poinformuje Zamawiającego o ww. okolicznościach i ich wpływie na brak możliwości wykonania lub brak możliwości należytego wykonania umowy oraz, że niezwłocznie po ustąpieniu ww. okoliczności podejmie się wykonywania/należytego wykonywania umowy.
2. Strony zgodnie postanawiają, że w przypadku wzrostu cen kosztów wykonania przedmiotu niniejszej umowy wskutek okoliczności związanych z sytuacją polityczną, a w szczególności bezpośrednio lub pośrednio powiązanych z konfliktem zbrojnym na terytorium Ukrainy, wynikającego ze zmiany kursów walut, ograniczenia lub braku dostępności niektórych towarów wobec ograniczeń importu/eksportu, podwyżki cen prądu lub gazu, wzrostu cen paliwa, wzrostu cen usług transportowych, wynagrodzenie Wykonawcy ulegnie odpowiedniej zmianie, w stosunku do podwyżki kosztów realizacji umowy. Zmiana, o której mowa w zdaniu poprzedzającym, wprowadzona zostanie na wniosek Wykonawcy, zawierający uzasadnienie, na podstawie zawartego przez Strony aneksu do umowy.” ?
Uzasadnienie:
- W związku z zaistniałą sytuacją epidemiczną i związanymi z nią możliwymi utrudnieniami na rynku, Wykonawca zwraca się z prośbą o doprecyzowanie, iż nie ponosi on odpowiedzialności za uchybienia obowiązkom umownym, które stanowią konsekwencję epidemii wirusa SARS-CoV-2 lub innej epidemii (jeśli taka wystąpi). Wskazane okoliczności pozostają poza kontrolą Stron umowy, wobec czego w takiej sytuacji Wykonawca nie powinien ponosić negatywnych konsekwencji niewykonania lub nienależytego wykonania umowy, o ile poinformuje Zamawiającego bez zwłoki o zaistniałych utrudnieniach i ich wpływie na zobowiązania umowne i niezwłocznie podejmie się działań mających na celu wykonanie umowy. Z uwagi na to, że epidemia SARS-CoV-2 trwa już ponad dwa lata, trudno uznać ją za przejaw działania siły wyższej, a więc konieczne jest szczegółowe ujęcie tego zagadnienia w umowie;
- Umowa powinna przewidywać możliwość zmiany wynagrodzenia Wykonawcy, jeśli wskutek niemożliwych do przewidzenia sytuacji politycznych lub gospodarczych nastąpi zmiana otocznie gospodarczego, której działający z należytą starannością Wykonawca nie mógł przewidzieć. Wykonawca powinien mieć prawo waloryzacji wynagrodzenia w przypadku gwałtownych zmian cen surowców, mediów, zerwanych łańcuchów dostaw, wprowadzanych przez władze zakazów lub ograniczeń obrotu towarami lub materiałami, które mają wpływ na realizację zamówienia.
Odpowiedź: Zamawiający wskazuje, że brak możliwości wykonania umowy wskazaną w pkt. 1 zapytania Zamawiający postrzega jako potencjalną siłę wyższą. Niezawinione niewykonanie umowy przez Wykonawcę  z przyczyn wynikających z siły wyższej będzie respektowane przez Zamawiającego zgodnie z § 17 umowy.
W zakresie pkt. 2 Zamawiający wskazuje, że okoliczności, na które powołuje się Wykonawca  są honorowane przez Zamawiającego  i są hipotetyczną podstawą do zmiany umowy na podstawie przepisów  prawa powszechnie obowiązującego. Nie zwalnia to jednak Wykonawcy z obowiązku realistycznej kalkulacji oferty. 
W związku z powyższym  Zamawiający uważa, że proponowane zapisy są zbędne.

Wykonawca nr 7

Dotyczy pakietu nr 7
Czy zamawiający dopuści soczewke o poniższych parametrach; Soczewka wewnątrzgałkowa
tylnokomorowa, obustronnie wypukła, zwijalna, jednoczęściowa, hydrofilna, akrylowa, asferyczna, ostra
krawędź na całym obwodzie części optycznej, budowa biconvex z korekcja aberracji na poziomie -0,11
μSA; haptyki typu podwojna kotwica ; Wymiary soczewki: średnica części optycznej 6 mm, długość
całkowita 11,40mm; implantacja przez cięcie ≥2,0mm; zakres dioptrażu od 0 D do +30 D; filtr UV i światła
niebieskiego; soczewka toryczna.
Odpowiedź: Zamawiający nie wyraża zgody.
Dotyczy pakietu nr 8 pozycja 1
Czy zamawiający dopuści w pakiecie 8 w pozycji 1 wiskoelastyk o następujących
parametrach: Wiskoelastyk dyspersyjny, 1,4% kwas hialuronowy, fermentacja bakteryjna, pH: 6,8-7,4 , os
molarność 270-4—mOsm/kg,m.cz. 1,1-2 Mda, lepkość 60 000 mPas, temperatura przechowywania 2-25 st.
C, ampułkostrzykawka o pojemności 1,1 ml
Odpowiedź: Zamawiający nie wyraża zgody.
Dotyczy pakietu nr 8 pozycja 2
Czy zamawiający dopuści do pozycji 2 wiskoelastyk o następujących parametrach: Wiskoelastyk
kohezyjny, 1,6% kwas hialuronowy, fermentacja bakteryjna, masa cząsteczkowa 1,2-2MDa, lepkość 80 000
mPas, ampułkostrzykawka o pojemności 1,1 ml
Odpowiedź: Zamawiający nie wyraża zgody.
                                                                                                                                        Z poważaniem 
  Podpis w oryginale 
 DYREKTOR